犯罪未遂
最后更新：2026-04-06 | 由LLM基于知识库原始资料编译
关联概念：犯罪预备 | 犯罪中止 | 累犯 | 自首 | 立功
现行基准： 《中华人民共和国刑法》（含刑法修正案十二）
核心法条
- 《刑法》第23条第1款：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。[现行有效]
- 《刑法》第23条第2款：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。[现行有效]
规则沿革
| 时间节点 | 变化内容 | 依据 |
|---|---|---|
| 1979年 | 刑法首次规定犯罪未遂制度 | 1979年《刑法》第20条 |
| 1997年 | 修订为现行条文表述，体系化完善 | 1997年《刑法》第23条 |
| 现行 | 刑法条文表述未变，通过司法解释与指导案例不断丰富适用规则 | 历次修正案及指导案例 |
一、犯罪未遂的三个构成要件
1. 已经着手实行犯罪
核心标准：行为人已经从犯罪预备阶段进入实行阶段，开始实施刑法分则规定的具体犯罪构成要件行为。
- 主观方面：犯罪意图通过着手实行更为明显地体现出来，从"可能"变为"现实"
- 客观方面：实施的是刑法分则明确规定的构成要件行为
- 判断基准：不以行为人主观判断为准，而应结合刑法分则关于具体犯罪构成要件的规定确定
实务注意：行为人主观认为已经着手，但客观上其行为仍属于预备制造条件阶段的，不成立未遂。
2. 犯罪未得逞
核心标准：未完成刑法分则规定的具体犯罪的犯罪构成要件。
- 对结果犯：特定犯罪结果未实际发生（如故意杀人未致人死亡）
- 对行为犯：需将行为实施到一定程度才构成既遂的，仅完成部分行为可成立未遂
- 对危险犯：一般实施完毕构成要件即造成危险状态成立既遂，但特殊情况下确实尚未形成特定危险状态的，仍可构成未遂
3. 未得逞是意志以外的原因
核心标准：未得逞违背犯罪分子的主观意志。
意志以外的原因包括：
- 客观原因：被害人反抗、躲避，第三人阻止，司法机关拘捕，自然力障碍等（须足以阻止继续犯罪）
- 本人原因：犯罪技能拙劣、体力不济、对事实判断错误
- 认识错误：对象认识错误、工具认识错误（误将白糖当毒药）、因果关系认识错误、客观环境认识错误
关键区分：客观因素仅对犯罪有一定妨碍（如轻微反抗、善意劝告），并不足以阻止继续完成犯罪的，行为人主动放弃成立犯罪中止而非未遂。
二、犯罪未遂与相关概念的界限
与犯罪预备的区分
| 比较项 | 犯罪预备 | 犯罪未遂 |
|---|---|---|
| 阶段 | 着手之前 | 着手之后 |
| 行为特征 | 准备工具、制造条件 | 实施构成要件行为 |
| 危害程度 | 较轻 | 较重 |
| 处罚原则 | 可以比照既遂犯从轻、减轻或免除 | 可以从轻或减轻 |
与犯罪中止的区分
核心区别在于"为什么停下来"：
- 未遂：被迫停下来（意志以外的原因）
- 中止：主动停下来（自动放弃犯罪或自动有效防止结果发生）
实务疑难：重复侵害行为
- 行为人开了第一枪未中，在有条件开第二枪的情况下主动放弃 → 犯罪中止
- 行为人误以为对方已死亡而停止继续射击 → 犯罪未遂（基于错误认识）
三、行为犯与危险犯的未遂问题
行为犯
- 一经着手即构成既遂的（如煽动暴力抗拒法律实施罪），一般不存在未遂
- 需将行为实施到一定程度的（如聚众斗殴罪需完成聚众+斗殴），仅完成部分行为可构成未遂
危险犯
- 一般行为人实施完毕构成要件行为即造成危险状态，成立既遂
- 特殊情况下行为虽然实施完毕但特定危险状态确实尚未形成的，仍可构成未遂
四、量刑规则
《刑法》第23条第2款：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
适用要点
- "可以"非"应当"：不是一律必须从轻减轻，应根据案件具体情况决定
- 从轻与减轻的选择：取决于未遂状态下的危害后果程度
- 实务中常见做法：各省级量刑指导意见实施细则均对未遂犯规定了明确的从宽比例，常见为减少基准刑的20%-50%
知识库原始资料索引
权威解答
- 刑法释解与适用 第2版 上册2024 — 第23条逐句释义
- 刑法释解与适用 第2版 下册2024
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