破产抵销权

最后更新：2026-04-06 | 由LLM基于知识库原始资料编译
关联概念：破产债权 | 别除权 | 破产取回权 | 破产撤销权与无效行为
现行基准： 以《企业破产法》及最新司法解释为基准

核心法条

《企业破产法》第40条：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销 [现行有效]
《破产法解释二》第41条：债权人主张抵销，管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持：（一）破产申请受理时，债务人对债权人的债权尚未到期；（二）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（三）双方互负债务标的物种类、品质不同 [现行有效]
《破产法解释二》第42条：管理人收到债权人提出的抵销主张后，经审查无异议的，抵销自管理人收到通知之日起生效 [现行有效]
《破产法解释二》第43条：债权人不得主张抵销的情形：（一）债务人债务系破产申请受理后取得；（二）债权人已知债务人有破产事由而负担债务 [现行有效]
《破产法解释二》第44条至第46条：抵销的效力和程序规则 [现行有效]
《民法典》第549条第2项：债权让与时，债务人的债权与转让的债权基于同一合同发生的，债务人可以向受让人主张抵销 [现行有效]

破产抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销的制度。其功能在于：

与民法抵销的区别：破产抵销突破了一般抵销的诸多限制——不受标的种类限制、不受履行期限限制、不受到期时间限制。

根据《破产法解释二》第43条：
1. 受让人取得债务：债务人的债权系破产申请受理后被他人受让取得的
2. 恶意负债：债权人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，仍对债务人负担债务的
3. 恶意受让债权：债权人已知上述事实，仍从第三人处取得对债务人的债权

管理人收到抵销主张后，应审查：
1. 抵销是否符合法定条件
2. 是否存在不得抵销的消极情形
3. 抵销金额是否确定

管理人审查无异议的，抵销自收到通知之日起生效；有异议的，债权人可提起确认之诉。

保证金的破产抵销是实务中的热点问题。保证金权益具有不确定性——返还数额不确定、返还是否发生也不确定。但基于当事人的"抵销预期"，保证金给出人可以主张破产抵销。

核心规则：
1. 数额不确定不构成主张抵销的障碍
2. 债权后到期时，基于"同一合同"内的抵销预期可主张抵销
3. 以封金、专户方式设立保证金的，保证金给出人可主张取回权或共益债权，无需考虑偏颇清偿问题

股东对破产企业享有债权的同时又负有出资义务的，其抵销主张受到严格限制。出资义务是法定义务，不得以出资人对公司的债权抵销出资义务。此涉及"衡平居次"原则在我国破产法中的适用。